华商原创 ▎ MCN机构法律风控分析（上） ——达人合同篇

MCN机构法律风控分析（上）

——达人合同篇

机构和达人之间，一般会签署经纪合同或者合作协议（下文一并以“经纪合同”指代）对双方的权利义务进行约定，包括合作范围、分成比例、是否独家、违约责任等等。经纪合同是达人与机构之间展开合作的基本准则，也是维护双方权益的重要依据，双方均需重视（最近“B站”上有up主爆出与机构之间就合同履行发生了较大的争议，给机构以及达人都造成了影响），事先制定好完备的经纪合同，避免产生不必要的纷争。就经纪合同需要关注的重点法律问题，结合笔者的实务经验，提供分析意见如下，以供参考。

    一、平衡双方利益，避免被认定为劳动关系

1.风险分析

若双方的关系被认定为劳动关系，则经纪合同的相关违约责任可能得不到适用，对机构产生较大风险；同时，达人可以依据《劳动合同法》的规定，提前30天通知机构解除劳动关系，给双方的合作带来不稳定的因素。

若发生机构主动解约的情况，达人可依据《劳动合同法》等相关法律法规主张经济补偿/赔偿。

2.风控措施

机构、达人双方在签订合同前，应当保证充分沟通协商，避免出现权利义务严重不对等的情况。

保证达人具有一定的自由度，尽量避免出现不合理的人身依附关系，例如“完成机构交予的一切工作”、“按时打卡，不得迟到早退”等等内容。

鉴于机构、达人之间要确立的并非劳动关系，不存在机构为达人购买社保公积金的基础，若机构为达人购买了社保公积金，则有被认定为劳动关系的风险。同时，关于“社保”、“公积金”的约定也不应出现在合约中。

    二、合理措辞，避免被认定为“委托合同”

1.风险分析

委托合同是委托人和受托人约定，由受托人处理委托人事务的合同。委托人可以特别委托受托人处理一项或者数项事务，也可以概括委托受托人处理一切事务。

《合同法》第四百一十条规定，委托人或者受托人可以随时解除委托合同。因解除合同给对方造成损失的，除不可归责于该当事人的事由以外，应当赔偿损失。

在笔者审阅过的经纪合同中，确有部分机构的合同具有委托合同的特征。若被认定为委托合同，委托人即达人有权随时解除委托合同，给机构的平稳运行带来极大不确定性。机构在达人身上的投入虽然可以作为损失要求达人进行赔偿，如若进入到诉讼程序，机构需要承担举证责任，证明投入并遭受损失的具体金额。

2.风控措施

经纪合同应当尽量详实，突出双方之间的关系为“商业合作”的特点，避免表述为单一的代理达人某些事项。

另外，合同的名称并不最终决定合同的性质，具体判断一份合同是否属于代理合同，需要根据合同内容综合判断，所以不能想当然地认为把合同名称改了就能规避相关风险。

    三、关于合作范围、期限

    1.风险分析

该条款对于机构和达人来说具有同等重要性，双方应当就合作的范围进行明确，明确约定是就“人”还是“号”进行合作，包含哪些平台的账号，账号的归属权如何；是独家还是非独家合作；合作期限届满后是否自动延期等等。

2.风控措施

第一，在经纪合同中明确约定是独家还是非独家合作，达人以及合作账号的商业合作是否统一由机构对外承接等等；

第二，经纪合同中约定的合作对象一般包括达人以及以达人名义在各平台开立的账号，同时应当将平台名称以及对应的账号进行罗列，并约定除此之外，达人不得在未经允许的情况下另行再在该等平台开立账户。另外，应当约定因不同的原因导致合同终止的情况，合作账号的归属问题。例如，若因达人（机构）违约导致合同解除，合作账号归机构（达人）所有，违约方应当配合办理变更绑定手续等；

第三，在合同中明确合同期限并且在合同期限届满之后是否自动顺延。

     四、利益分成之税务处理

1.风险分析

根据《中华人民共和国个人所得税法(2018修正)》的规定，达人从机构取得的分成收入属于劳务报酬所得，依法应当缴纳个人所得税。

个人所得税以所得人为纳税人，以支付所得的单位或者个人为扣缴义务人。即，机构向达人进行分成，机构为扣缴义务人，按照规定，机构应当代扣代缴达人的所得税，将税后的应得分成支付给达人。但是在实践中，机构往往会因为税务成本过大而疏于执行。

另外，纳税人取得应税所得，扣缴义务人未扣缴税款的，纳税人应当在取得所得的次年六月三十日前，缴纳税款；税务机关通知限期缴纳的，纳税人应当按照期限缴纳税款。即，如果机构未履行代扣代缴的义务，达人也应当按期缴纳税款。如双方均未能扣缴，存在被追缴并且按照《中华人民共和国税收征收管理法(2015修正)》进行处罚的风险。纳税人未按照规定期限缴纳税款的，扣缴义务人未按照规定期限解缴税款的，税务机关除责令限期缴纳外，从滞纳税款之日起，按日加收滞纳税款万分之五的滞纳金。

2.风控措施

如果双方能切实执行相关税务政策，则建议由机构进行代扣代缴，否则存在被追缴的风险。若机构内部尚未设置完善的财务制度、财务人员，应当尽快完善。在完善之前，可以考虑在经纪合同中对税费的负担进行约定，机构支付给达人的分成为含税金额，达人作为纳税义务人应当自行负责税费清缴事宜，若机构被政府机关要求承担相关责任，则达人应当依法予以承担。

另外，如果流水较大的达人可以考虑设立独立的运营主体（个体工商户、个人独资企业等）与机构进行合作，进行一定的税务筹划，合法合规节税。

五、知识产权的特别约定

1.达人姓名权、肖像权

在经纪合同的履行过程中，机构会不可避免的使用到达人的姓名、肖像。为避免争议，应当在合同中明确取得达人的授权。

2.作品知识产权归属

在合作过程中，为履行合同，制作的内容会形成一定的工作成果，包括短视频、音频或者其他形式的作品。

在合同中应当明确约定，“如无特别约定，双方合作中产生的作品其著作权归机构（或者达人）所有，但另一方在合同期限内有权为履行合同的目的进行无偿使用”。双方可根据协商的实际情况进行拟定。

    六、违约责任的约定

1.风险分析

达人违约甚至是单方毁约，是机构永远的痛。违约责任设置不得当，往往难以有效保证机构的合法权益。有些机构会直截了当约定一个确定的高额违约金数值，例如“如达人在合同履行期间无故终止合同的，应当向机构支付人民币500万元的违约金”，因为缺乏合理的计算基础，在发生争议时，这类型的违约金约定往往很难举证证明其合理性，最终增加了不被法院支持的风险。

2.风控措施

机构应当综合自身掌握以及将在达人身上投入的资源情况、达人的综合素质等，对双方的话语权重、业务承接等进行明确，给予达人一定的自主权，合理分配机构与达人之间的收入分成，保证分成安排具有合理性，便于机构与达人日常沟通，增加沟通的顺畅性，避免出现解约情况。

（1）在经纪合同中明确约定相关违约事由

例如，达人不得利用合作账号发布可能影响双方合作的内容，遵守国家法律法规以及平台规则进行内容发布，避免出现达人个人未经机构同意随意发布敏感内容导致账号被封禁的情况；不得未经机构同意，擅自与第三方进行商业合作等等。 

（2）划分不同等级的违约情形，对应有差异的违约责任

对于轻微违约的，可以约定单次违约金额为较低的固定金额，具有促进双方履行合同的作用即可。

另外可以约定，如若在一定周期内，出现累计三次（或约定其他次数）的轻微违约行为，则视为达人严重违约，机构有权要求达人承担一定的违约责任或单方解除合同。同时，相对等的，也应对机构进行一定的权利义务制约，以保证权利义务相对等。

 （3）违约责任设置

违约金的设置应当具有合理基础。例如：

①根据达人的历史分成收入作为计算违约金的基础，例如“违约金金额为，截止至违约事由出现之日，达人已经取得的分成收入的30%”；

②根据达人签约之后，各平台账号粉丝增长量进行设置。例如，“截止至违约事由出现之日，所有平台账号粉丝增长数量*2元作为违约金的计算方式”（采取这种方式计算违约金的，“买粉”需谨慎啊）；

③同时约定“①”、“②”，以二者中金额较高者为准；

④约定固定的违约金金额。

（4）在合同执行过程中保留对达人投入的痕迹

例如，单次为某达人支付推广费用时，可以在付款时备注明确是用于该达人的推广。保留好相关合同、付款凭证、聊天记录等，作为对达人投入的依据。

    七、合同解除权

1.风险分析

合同解除权，主要是在符合法律规定或者合同约定的情况下，机构或者达人有权向对方单方提出解除经纪合同，终止双方合作关系，避免因一方的行为给另一方产生持续的损失。我国《合同法》规定，当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。

例如，双方的合作在推进了一定时间之后，未达机构或者达人的预期，如果双方未约定该等情况作为合同解除的条件，则希望终止合同的一方可能陷入进退两难的境地。合理设置合同解除条款，可以避免双方产生正面争议，控制合作风险。

 2.风控措施

（1）以上述业绩预期作为合同解除条件为例：

可在合同中约定，“若在合同履行一年期满后，双方合作创收未达XX万元，或者粉丝数量合计未达XX万，一年期满后的一个月内，合同任何一方均有权单方通知对方解除本合同，通知在到达对方指定收件地址后，即视为送达，合同于送达日解除”；

 （2）以达人账号被封禁作为合同解除条件为例：

可在合同中约定，“合同履行期限内，达人主要合作账号（以粉丝数量超过XX万为标准）出现非因机构原因导致被封禁且无法解封或者60天之内无法解封的情况的，机构有权单方通知达人解除本合同，通知在到达对方指定收件地址后，即视为送达，合同于送达日解除”

 （3）以达人个人过错原因作为合同解除条件为例：

可在合同中约定，“若达人因为违法犯罪被采取强制措施或者因为身体、名誉受到损害不再适合从事合同约定相关工作的，机构有权单方通知达人解除本合同，通知在到达对方指定收件地址后，即视为送达，合同于送达日解除”。

结语

 经纪合同或者合作协议，乃机构与达人之间的合作准则，一旦签署，在无效力瑕疵的情况下，双方均应信守履行。在签署之前，机构以及达人均应予以慎重审阅。

每个机构、达人情况不尽相同，以上分析仅供与各位读者交流之用，不作为对相关问题的最终法律意见。若有具体问题，还应一事一议，以便获得更完善的法律建议。

近期将陆续更新MCN机构法律风控——内容篇、商务变现篇等，有兴趣的小伙伴欢迎关注。

杨文许

华商律师事务所

专职律师

主要执业领域为收购、投融资；民商事争议解决；公司常年法律顾问；MCN机构风控合规