张明楷100个刑法经典案例分析（66-70）

案 例66

66、甲、乙二人合谋将古玩商丙骗到某宾馆的1808房间，进行所谓的古玩交易。甲冒充买家，乙冒充古玩鉴定专家。丙如约到达1808房间并将古玩交给了甲，甲说：您提的价格没问题，但我得到隔壁的1809房间去找个专家鉴定一下，如果是真的，我肯定买。丙同意。甲将该古玩交给乙后，乙拿着古玩逃走，甲随后也以上厕所为由溜走。

问：甲、乙的行为该如何认定？为什么？

#参考答案

盗窃罪，系共同犯罪。本案中，甲与丙还没有到要交货付款的阶段，他们之间的交易能否成功，还取决于古玩的真伪。在这种情况下，古玩商丙将古玩交给甲的行为，并未现实地放弃对古玩的占有。换言之，丙依然占有该古玩。据此，甲、乙二人的行为成立盗窃罪，而非诈骗罪。

案 例 67

67、甲专挑银行快要下班时让快递员送货来。某日，快递员乙将货物送到甲指定的写字楼后，甲说：我的现金不够了，你跟我一起去银行取钱吧，你先把货物放在这。乙遂与甲一同前往银行取钱。但到了银行后，发现银行早已关门，甲便对乙说：你先去吃饭吧，我去隔壁的ATM机取钱，到时给你送来。乙信以为真，甲趁机返回了写字楼将该货物取走，价值1万余元。

问：甲的行为该如何定性？为什么？

#参考答案

诈骗罪。当乙将货物送至甲指定的写字楼之后，就可以认定乙已经处分了该货物。甲实施了欺骗行为，让乙放弃了该财物，从而成立诈骗罪。至于乙的受骗与甲取得该财物之间有时间间隔，则不影响诈骗罪的成立。

案 例 68

68、甲雇佣他人发放卖淫广告小卡片，卡片上留着甲自己的电话号码。在嫖客给甲打来电话后，甲再打电话联系卖淫女，将嫖客的地点告知卖淫女。事后，甲会向卖淫女收取一定的费用。

问：甲的行为该如何定性？为什么？

#参考答案

甲成立介绍卖淫罪，而非组织卖淫罪。组织卖淫罪的成立，虽然既不要求行为人提供特定场所，也不要求行为人通过暴力、胁迫等行为支配卖淫的人，但要求行为人必须真正管理、控制了卖淫者，而这也是“组织”与“介绍”的关键区别。本案中的甲没有控制卖淫女，只能成立介绍卖淫罪，而非组织卖淫罪。

案 例 69

69、甲、乙二人到某城市出差，发现所住宾馆竟然没有嫖娼的小卡片。二人遂在晚上想出门找个地方嫖娼，但不知道什么地方有卖淫的。二人站在路边，一会儿，过来一个老汉丙，甲、乙二人遂上前搭话，丙说：你们正北方250米处有一小红理发店，那里的“货”不错。甲、乙二人遂前往，但二人在嫖娼过程中被抓。

问：丙的行为该如何定性？为什么？

#参考答案

无罪。刑法只规定了介绍卖淫罪，并未规定介绍嫖娼罪。介绍嫖娼的行为，不是犯罪行为。

案 例 70

70、甲、乙二人吃饭时，乙说：附近有没有好点的小妹？你帮我去看一下。于是，甲深夜到某网吧将一名17岁的女孩丙领到乙住的宾馆房间，丙不愿意进去，甲瞪眼说：今晚不把我兄弟乙陪好，有你好看的！丙进入房间后，被乙强迫发生了性关系。

问：甲的行为该如何定性？为什么？

#参考答案

强奸罪的帮助犯。强迫卖淫罪的成立，要求强迫被害人向不特定多数人从事卖淫活动。如果以暴力、胁迫等手段要求特定的妇女与特定的男子发生性关系，则应认定为强奸罪的帮助犯或正犯。